Последнее время часто возникает вопрос, вынесенный в заголовок. Однако однозначного ответа на него нет. В определенных случаях - безопасно. Но если фактические трудовые отношения подразумеваются подменить отношениями ГПХ с самозанятыми, то это верный риск. Давайте разбираться.
Не секрет, что и ранее, до введения специального налогового режима в виде налога на профессиональный доход (НПД), часть работодателей заключали с работниками договоры подряда, выполнения работ, и пр. как с ИП (на специальных налоговых режимах). Делалось это «для подмены фактических трудовых отношений» (постановление АС ЗСО от 18.10.2018 по делу № А70-13715/2017) в целях экономии на «зарплатных налогах».
- После введения НПД, многим казалось, что данный инструмент более других подходит для упомянутой цели. НПД - это специальный налоговый режим для физлиц, у которых небольшой бизнес (пп. 6 п. 2 ст. 18 НК РФ, ч. 1, 6 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ). Экономия за счет дельты НДФЛ и ставки НПД (от 7% до 9%) и освобождения от начисления страховых взносов (за исключением взносов за травматизм). Итого, даже по предварительным быстрым подсчетам экономия может составить от 37% до 39%. Значительная сумма.
По задумке, НПД целенаправленно вводится для обложения доходов от выполнения работ и оказания услуг по договорам ГПХ, сдачи в аренду жилья, автомобилей и другого движимого имущества, продажи продукции собственного изготовления, не подлежащей обязательной маркировке, т.е. для субъектов микробизнеса.
Вместе с тем, не признаются объектом налогообложения НПД доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по ГПХ при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее 2 лет назад (п.8 ч.2 ст.6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ). То есть, увольнение работника и заключение с ним договора ГПХ как с самозанятым не подпадает в объект обложения НПД. Поэтому, основной вариант массового перевода всех работников в самозанятые (как хотели некоторые работодателями) отпадает.
В то же время, заключение договора ГПХ с самозанятым, ранее не работавшим у налогоплательщика, на постоянную трудовую функцию формально соответствует требованиям Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ. Необходимо отметить, что наличие признаков трудового договора в договоре ГПХ с самозанятым, налоговый орган будет проверять.
- С другой стороны, представляется, что данный вариант не должен привести к претензиям налогового органа и переквалификации отношений в трудовые, т.к. формальные ограничения, установленные п.2 ст.4, п.2 ст.6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ соблюдаются (не должны нарушаться, по крайней мере). Судебной практики по данному варианту найти не удалось, но возможно, это говорит о низком уровне претензий со стороны налоговых органов к такому структурированию хозяйственной деятельности.
Косвенно, верность данного вывода подтверждается письмом Минфина России от 20.11.2020 № 03-11-11/101162, где рассматривался вопрос о правомерности применении режима НПД при производстве электротехнической продукции из материала заказчика, т.е. рассматривалась откровенно трудовая функция.
- Соответственно, привлечение самозанятых на выполнение какой-либо разовой работы, оказания разовых услуг явно соответствует требованиям законодательства. Но, привлечение большого количества самозанятых, может служить дополнительным «маяком» для внимания налоговых органов.
- Соответственно, целесообразно время от времени (для каждого хозяйствующего субъекта это разный промежуток времени) проводить аудит рисков переквалификации договоров ГПХ в трудовые отношения.
Не секрет, что и ранее, до введения специального налогового режима в виде налога на профессиональный доход (НПД), часть работодателей заключали с работниками договоры подряда, выполнения работ, и пр. как с ИП (на специальных налоговых режимах). Делалось это «для подмены фактических трудовых отношений» (постановление АС ЗСО от 18.10.2018 по делу № А70-13715/2017) в целях экономии на «зарплатных налогах».
- После введения НПД, многим казалось, что данный инструмент более других подходит для упомянутой цели. НПД - это специальный налоговый режим для физлиц, у которых небольшой бизнес (пп. 6 п. 2 ст. 18 НК РФ, ч. 1, 6 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ). Экономия за счет дельты НДФЛ и ставки НПД (от 7% до 9%) и освобождения от начисления страховых взносов (за исключением взносов за травматизм). Итого, даже по предварительным быстрым подсчетам экономия может составить от 37% до 39%. Значительная сумма.
По задумке, НПД целенаправленно вводится для обложения доходов от выполнения работ и оказания услуг по договорам ГПХ, сдачи в аренду жилья, автомобилей и другого движимого имущества, продажи продукции собственного изготовления, не подлежащей обязательной маркировке, т.е. для субъектов микробизнеса.
Вместе с тем, не признаются объектом налогообложения НПД доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по ГПХ при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее 2 лет назад (п.8 ч.2 ст.6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ). То есть, увольнение работника и заключение с ним договора ГПХ как с самозанятым не подпадает в объект обложения НПД. Поэтому, основной вариант массового перевода всех работников в самозанятые (как хотели некоторые работодателями) отпадает.
В то же время, заключение договора ГПХ с самозанятым, ранее не работавшим у налогоплательщика, на постоянную трудовую функцию формально соответствует требованиям Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ. Необходимо отметить, что наличие признаков трудового договора в договоре ГПХ с самозанятым, налоговый орган будет проверять.
- С другой стороны, представляется, что данный вариант не должен привести к претензиям налогового органа и переквалификации отношений в трудовые, т.к. формальные ограничения, установленные п.2 ст.4, п.2 ст.6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ соблюдаются (не должны нарушаться, по крайней мере). Судебной практики по данному варианту найти не удалось, но возможно, это говорит о низком уровне претензий со стороны налоговых органов к такому структурированию хозяйственной деятельности.
Косвенно, верность данного вывода подтверждается письмом Минфина России от 20.11.2020 № 03-11-11/101162, где рассматривался вопрос о правомерности применении режима НПД при производстве электротехнической продукции из материала заказчика, т.е. рассматривалась откровенно трудовая функция.
- Соответственно, привлечение самозанятых на выполнение какой-либо разовой работы, оказания разовых услуг явно соответствует требованиям законодательства. Но, привлечение большого количества самозанятых, может служить дополнительным «маяком» для внимания налоговых органов.
- Соответственно, целесообразно время от времени (для каждого хозяйствующего субъекта это разный промежуток времени) проводить аудит рисков переквалификации договоров ГПХ в трудовые отношения.
