ТОП-6 ошибок в договорах с самозанятыми

[Собака]

Название статьи условно, и перечень не закрыт. Хотя бы потому, что практически ежедневно появляются новые формулировки. Мы постараемся предостеречь от самых очевидных ошибок, которые непременно приведут к претензиям «работников», ГИТ и налоговой службы.

Иллюстрация: Vladimir Fedotov/unsplash

Ошибка 1. Неопределенный срок или регулярное возобновление​

Постоянство не всегда похвально. Не запрещено заключать договоры ГПХ без указания срока. Однако если речь идет о привлечении самозанятого, и в договоре есть условие о том, что он заключен «на неопределенный срок», то возникнут проблемы.

Не менее рискованно регулярное перезаключение с одним и тем же плательщиком НПД. Если ГПХ-договоры заключаются и перезаключаются с одними и теми же исполнителями, то это наряду с условиями о ежедневном выполнении работ, отсутствии указания на сроки окончания их, оплатой труда в фиксированной сумме служит маркером трудовых отношений (вердикт АС Дальневосточного округа от 14.04.2017, кейс № А24-2554/2016).

Ошибка 2. Не желаемый результат работы, а должность​

И по сей день в договорах с плательщиками НПД можно видеть условия наподобие: «Исполнитель обязан оказать Заказчику услуги по должности Логист». Никаких должностей и «согласно штатному расписанию» в договоре с исполнителем не должно быть. Первое, на что обратит внимание ГИТ, а далее и суд – наличие в штатном расписании аналогичных должностей, неукомплектованных штатными работниками.

Напротив, отсутствие в штатном расписании должности, указанной в договоре с самозанятым – довод в пользу заказчика, в особенности если выполнялись отдельные поручения, а не систематическое оказание такого рода услуг (апелляционное определение Самарского облсуда от 27.10.2020, кейс № 33–11410/2020, 2–3213/2020). Не нужно также включать в договор с самозанятым такие же услуги, которые осуществляют штатные сотрудники. Они должны быть разными.

Ошибка 3. Фиксированные, регулярные выплаты​

Нельзя устанавливать самозанятому исполнителю «ежемесячное вознаграждение в размере 40 000 руб.», тем более если вознагражение «выплачивается в следующем порядке: 10% — не позднее 5-го числа, 90% — не позднее 25-го числа ежемесячно».

Если размер вознаграждения явно не зависит от объема и характера оказанных услуг, это показатель того, что имеют место именно трудовые отношения (апелляционное определение Мосгорсуда от 04.02.2021, кейс № 33–0777). Прямо укажите в договоре, что вознаграждение зависит от качества и объема оказанных услуг, а еще лучше, что вознаграждение выплачивается после факта оказания услуг на основании подписанного акта.

Ошибка 4. Фиксированный режим работы​

Режим работы – это составная часть внутреннего трудового распорядка, которому обязан подчиняться штатный сотрудник. Плательщика НПД нельзя обязать, например, «выполнять работы с понедельника по пятницу, с 10:00 до 19:00», тем более с «обеденным перерывом с 13:00 до 14:00».

Если других признаков трудовых отношений в договоре нет и будет указано, что услуги должны быть оказаны в определенный период, – в таком случае он самостоятельно распоряжается своим временем (решение Измайловского райсуда г. Москвы от 23.12.2020, кейс № 2–4857/2020). А идеально: прямо указать, что исполнитель самостоятельно определяет время оказания услуг.

Ошибка 5. Наличие отпуска​

Это термин из трудовой сферы, употреблять его нельзя. Исходя из пункта выше мы рекомендуем четко прописывать сроки оказания услуг, удобные заказчику и исполнителю.

Ошибка 6. Оказание услуг инструментами заказчика​

При подряде выполнение работ из материала заказчика в целом допустимо (ст. 713 ГК). Но если создано полноценное рабочее место в офисе, выдано необходимое оборудование или в договоре указано, что «Заказчик обеспечивает Исполнителя всем необходимым для исполнения обязанностей» — это привлечет внимание проверяющих. В особенности если есть другие признаки трудовых отношений: подчинение внутреннему распорядку, отсутствие самостоятельности, требование работать лично, по определенному графику, с получением фиксированной оплаты и т.п. (апелляционное определение Хабаровского крайсуда от 30.05.2019,кейс № 33–3810/2019).

В рамках одной статьи нельзя описать все риски – например, завышение стоимости работ, заключении договора с бывшим сотрудником, ныне самозанятым и т.п. Помните о том, что даже если до поры до времени «всех все устраивает» малейший конфликт может спровоцировать претензии со стороны исполнителя, что повлечет за собой жалобы в ГИТ, разбирательства с ИФНС, переквалификацию договора в трудовой, судебные споры, штрафы и доначисления.

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация